手机被饭店服务拿走，是盗窃行为还是侵占行为？

Question

本人于晚9点多钟在饭店吃饭，此时店内已无其它顾客，饭店也准备打烊。我吃完饭后离开大约五分钟时发现手机落饭店了，回头去找，但是没有了。饭店老板和2个服务员证明我离开的5分钟内没有其他顾客来过饭店，只有服务员赵某收拾过餐桌，所以我推定是赵某拿了我手机，但此时赵某已经下班回家了。于是我报警，派出所的同志说这是侵占遗忘物，不归他们管。我记得书上说“原占有人丧失了占有，但当该财物转移为建筑物的管理者或者第三人占有时，也应认定为他人占有的财物”，那么饭店如果拒交构成侵占罪，如果第三人拿走算盗窃。那服务员拿走算饭店行为？还算第三人行为呢？且不论手机价值，如果能认定为是盗窃行为，那么按治安处罚法就可以制裁赵某了，那派出所就应该管这个治安案件！
请法律专家来帮我来分析下啊！！！

Answer 1

嗯，我是来做案例分析的 ⊙﹏⊙b汗

我认为属于侵占行为

所谓侵占简单说就是合法占有+非法侵吞，手机遗忘在饭店的时候，饭店对你的遗忘物是处于合法占有状态的，而饭店的占有具体是通过店员的占有实现，并不是饭店本身占有，而占有该手机的店员如果是拒绝返还的话，构成的是侵占。如果手机价值达到数额较大的标准，那店员就涉嫌侵占罪

所谓盗窃是指以非法占有的目的、自认为秘密的手段去把他人占有下的东西偷过来。对于本案，只分析占有这个状态。所谓他人占有，自然就是指不是盗窃者本人占有，而本案中，店员的占有是对遗忘物的占有，是直接占有他主占有无权占有合法占有，不管按照哪一种分类店员都占有着手机，单从这一点就不能认定他是属于盗窃

至于你提出的疑问，我举个例子让你对比一下。假设你丢手机的其他条件都不变，而在饭店里还有一个顾客，你手机是他拿的，这个时候他是侵占还是盗窃呢。这个时候就应当认定为盗窃了，因为你丢手机是在饭店丢的，因而是饭店取得了手机的占有，而顾客拿走了手机，就是将他人占有下的物品用自以为秘密的手段转为自己占有，如果他拿走是处于非法占有的目的，这样就符合盗窃的特征了

所以我认为店员属于侵占而不是盗窃。当然，我说店员侵占的前提是确实就是他拿你手机并且你要他还被他拒绝，如果他知道后马上还你，也不算侵占的。至于侵占罪和盗窃罪，还要达到一定数额才构成犯罪，否则不是犯罪

我建议你还是先联系赵某吧，说不定他明天就还你手机了...祝好！

Answer 2

显然是盗窃，不是侵占。不过公安的法律素质实在不咋样，他们都不考司法考试的。
你放在餐桌上，餐桌是一个公共领域，服务员不对餐桌上的物品有合法占有的权利，你走了之后，他拿走，显然是盗窃。

两个都是刑事犯罪，数额达到一定程度都要起诉到法院的。

Answer 3

如果你是将自己的手机遗忘在饭桌上，后被服务员拿起来拒不交出，服务员的行为不构成盗窃，而是侵占行为，公安机关说的并没有错。
盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取数额较大的公私财物或者多次秘密窃取公私财物的行为。
而侵占罪是指以非法占有为目的，将他人的交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为。

Answer 4

不用分析了，书本和现实的差距是巨大的。而且也证明不了是赵某拿走的。
最好的办法是找到那个服务员，跟她好好谈谈，晓以利害。

Answer 5

属于拾得遗失物，服务员有归还的义务，如果其不归还就构成了侵占罪。